论述专利强制实施许可制度的相关信息说明

编辑:红小玄
来源:网络工商
日期:2017-05-27

一、专利制度的重要性

专利制度是一定历史阶段的产物,它是随着商品经济的发展而产生、发展起来的。十七世纪以后,现代化大生产的出现,商品经济迅速发展,使先进的科学技术在社会生产中的作用日益重要,新技术成为一种最有效的竞争手段。

1、一方面,新技术的拥有者要求以法律手段保护自己的新技术,另一方面,社会又需要新技术的拥有者尽快向社会公开其新技术,避免重复研究开发,促进科学技术的发展,使新技术更广泛地应用于社会生产,促进社会经济发展。

2、在此历史条件下,专利制度在世界范围内广泛发展起来。专利制度的基本内容就是发明人将其完成的发明依法向社会公开,社会给予发明人对该项发明享有一定时期的独占权。由此可见,专利制度是在适应发明人和社会需求的条件下产生和发展起来的。

论述专利强制实施许可制度的作用_基本规定_重要性_功能特征_本质

二、专利强制许可制度的功能

专利强制许可制度的功能:

1、一般强制许可:一般强制许可是指具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或实用新型专利权人许可实施其专利,而未能在合理长的时间内获得这种许可时,国务院专利行政管理部门根据该单位的申请,给予该发明专利或者实用新型专利的强制许可。

2008年第三次修正的《专利法》第四十八条规定:有下列情形之一的,国务院专利行政部门根据具备实施条件的单位或者个人的申请,可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可:专利权人自专利权被授予之日起满三年,且自提出专利申请之日起满四年,无正当理由未实施或者未充分实施其专利的。专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为,为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的。

适用一般许可必须满足如下条件:

1、申请者获得强制许可的是具备实施条件的单位或个人。这里的单位应理解为从事生产经营的单位,行政管理单位不能申请;相比原专利法,新法允许个人在具备实施条件的情况下申请强制许可。

2、申请实施强制许可的对象是发明和实用新型专利,而非外观设计专利。因为外观设计专利仅是产品的形状、色彩、图案及其相互的组合,它与发明、实用新型专利的区别在于,外观设计是形式的内容,可用其他代替,而发明实用新型是内在本质的内容,它难以合理地代替。

3、专利权人自专利权被授予之日起满三年,且自提出专利申请之日起满四年,无正当理由未实施或者未充分实施其专利或专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为,为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响。原《专利法》规定申请人必须事先以合理条件请求专利权人许可实施其专利,并在合理长的时间内并未获得许可。这种规定过于概括,不好操作,不得不在原《专利法实施细则》第72条规定:“自专利权被授予之日起满3年后,任何单位可以依照专利法第48条的规定,请求国务院专利行政管理部门给予强制许可。”新《专利法》吸收实施细则的优点,规定更加明确、具体,方便实务。同时增加了专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为,为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响作为一般强制许可情形。

2、特殊强制许可:特殊强制许可是当法律规定的特殊情况出现时,为了国家和社会公共利益,专利局有权决定对专利权人的专利给予强制许可使用,以维持社会的稳定和保障公众的利益[1]。特殊强制许可具体包括:国家出现紧急状态或者非常情况或者为了公共的目的的强制许可我国《专利法》第49条规定,在国家出现紧急状态或非常情况时,或者为了公共利益的目的,国务院专利行政管理部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。TRIPs协定第31条也作了相同的规定。为了公共健康目的药品类专利权的强制许可2008年第三次修正的《专利法》第五十条规定:为了公共健康目的,对取得专利权的药品,国务院专利行政部门可以给予制造并将其出口到符合中华人民共和国参加的有关国际条约规定的国家或者地区的强制许可。半导体技术的强制许可根据2008年第三次修正的《专利法》第五十二条的规定强制许可涉及的发明创造为半导体技术的,其实施限于公共利益的目的和专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为,为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的情形。建立强制许可制度的目的在于限制专利权人滥用专利权,一般的强制许可在一定程度上可限制专利权人对权利的滥用,但它还不能更好的维护公共利益,例如,在国家处于紧急状态,无人申请专利的强制许可实施,因而特殊的强制许可尤为重要。然而实施特殊制许可应受到特殊条件的限制,即:国家出现紧急状态或非常情况或者为了公共利益的目的。国家出现紧急状态或非常状态是指发生战争、内乱、大规模暴乱或必须实用专利才能很好解决特定的问题,例如自然灾害等严重事件,使国家处于不稳定状态;为了公共利益的强制许可只能是适用于非商业性使用,TRIPs协定第31条,第(二)项作了明确规定。我们认为,为了公共目的,不能随意扩大,它应限定在一定范围内,例如人民生活环境、生活水平的提高上,具体操作应由有关机作出明确规定;当然,在我们看来,关于强制许可其立法意义远大于司法意义。

3、交叉强制许可(Cross-Licence):交叉强制许可又称为相互许可,是指一项取得专利权的发明或实用新型比前已经取得专利权的发明或实用新型具有显著经济意义的重大技术进步,其实施又依赖于前一发明或实用新型的实施,国务院专利行政管理部门根据后专利权人的申请可以给予实施前发明或实用新型的强制许可,在给予后专利权人实施情况下,国务院专利行政管理部门根据前专利权人的申请,也可以给予实施后发明或实用新型的强制许可。

申请获得交叉强制许可有下列条件:

1、申请的对象只能是发明、实用新型;

2、后一专利的实施有赖于前一专利的实施,并且后一专利与前一专利相比构成显著经济意义的重大技术进步。原专利法只要求后一专利比前一专利在技术上先进,不好掌握,修改后的专利法为了适应TRIPs协定对其进行了修改,若不具有显著经济意义的技术进步,并且这种技术进步是重大的,不能申请强制许可;当然显著的经济意义在批准强制许可前无法检验,但可以从专利的经济学意义上分析,从客观上比较具有显著经济意义的重大技术;

3、申请人必须是前后两个专利权人,并且前专利权人申请对后一专利的强制许可必须满足自己的专利已被强制许可给后专利权人。

上述三种强制许可是受到法定限制的,第三次修改的《专利法》第五十五条第二款规定了“给予实施强制许可应当根据强制许可的理由规定实施的范围和时间”,这一规定是对强制许可的限制,非专利权人取得专利的强制许可受到时间、范围的限制;首先,给予强制许可的决定,应当根据强制许可的理由规定实施的范围和时间。其次,这种强制许可在时间上不是永久不变的。专利权人还可以以强制许可理由不复存在为由,请求终止这种强制许可。这样看来,实施强制许可只能根据强制许可的理由在规定的实施范围和时间内进行,若这种理由不复存在,并不再发生时,专利权人可以申请终止强制许可。除了专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为,为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的和为了公共健康目的,对取得专利权的药品,国务院专利行政部门可以给予制造并将其出口到符合中华人民共和国参加的有关国际条约规定的国家或者地区的强制许可外,强制许可的实施应当主要为了供应国内市场。此外,在一般强制许可的专利权人自专利权被授予之日起满3年,且自提出专利申请之日起满4年,无正当理由未实施或者未充分实施其专利的情形和交叉许可的情况下,申请强制许可的单位或者个人,应当提供证据,证明其以合理的条件要求专利权人授予实施专利的许可,未能在合理的时间内获得许可。国务院专利行政管理部门作出的给予实施强制许可的决定,应当即时通知专利权人并予以登记和公告。

三种强制许可,国务院行政管理部门是可以强制许可而不是必须,这就需根据申请人的申请理由进行分析。取得实施强制许可的单位或个人不享有独占实施权,也无权允许他人实施。强制许可是对专利权人滥用专利权的限制,而不是剥夺他人的专利权,受到允许的实施的受益人也不是专利权人,若受益人也有专利权人的完整的权利,就违背了专利法保护专利的宗旨,也不利于鼓励发明创造的目的。TRIPs协定第31条1项规定,“就第一专利发出的授权使用除与第二专利一并转让外,不得转让。这类使用应是非专有使用。这类使用不得转让,除非与从事使用的那部分企业或商誉一并转让”。这表明一切强制许可都只能是非专有、非独占的,即专利行政管理部门许可他人实施专利的内容后,该专利权人仍可以自己使用、许可他人使用,包括政府再次许可另外的申请人实施,并且,受益人除了与企业或企业的商誉一道转让外,受益人不得再行转让。

三、专利制度的基本特征

专利制度一般含有以下四个特征:法律保护制度、科学审查制度、公开通报制度、国际交流制度。

以上四个特征从不同方面反映了专利制度的性质。总的来说,专利制度是适应商品经济的要求和现代化科学技术的特点而产生和发展起来的,是现代化经济、技术管理是一项比较重要的管理制度。这四个特征同我国当前要求加强法治、加强科学管理、实行技术有偿转让及对外实行开放政策等基本方针是一致的。

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